|
在處理建設工程質(zhì)量糾紛案中,,應重點考慮證據(jù)收集與保全,、合同要素、質(zhì)量鑒定、法律法規(guī)索引等各個方面。
一、證據(jù)收集與保全
建設工程質(zhì)量糾紛案,,其證據(jù)的收集有其特殊性。
1.施工現(xiàn)場的證據(jù)收集,,應當考慮證據(jù)的來源,。
證據(jù)的固定方式與保全方式,因為施工現(xiàn)場隨時間的推移,,有些現(xiàn)場會被覆蓋或破壞,,而且有些招、攝影的背景很難區(qū)分現(xiàn)場的實際位置,。除了攝像,、拍照,還可以采用封樣方式,,比如工地用料,、木材、鋼材,、墻磚,、水泥等,,可現(xiàn)場封樣。
2.制作調(diào)查筆錄,、
通過對施工人員,、項目部管理人員或駐工地代表、監(jiān)理人員,、材料管理員,、鑒定人員的走訪調(diào)查,尋找對當事人有利的書面證據(jù),。
3.工商查檔的方式,。
可以了解施工企業(yè)的資質(zhì)及經(jīng)營業(yè)績,對于合同的有效性,、法律文書的執(zhí)行及訴訟的主體資格具有重要意義,。
4.收集一切可能收集到的書面證據(jù)。如合同,,補充合同,,備忘錄,現(xiàn)場簽證,,開工令,。設計變更通知書,隱蔽工程驗收證明書,,(材料)送貨回單,施工日志,,基礎驗收,,中間驗收,竣工驗收的證明,,發(fā)包人與承包人之間的往來函件及律師公函,,質(zhì)監(jiān)部門發(fā)出的整改通知等。
二,、合同要素
發(fā)包人與承包人在合同中約定的權(quán)利義務,,對案件的審理與判決具有決定性的意義。比如合同中約定的工程量,、工程款及支付方式,、合同工期期限及逾期或順延的規(guī)定、工程質(zhì)量要求,、隱蔽工程的驗收及中間驗收,、竣工驗收、違約責任的認定與賠償,、律師應當對這些合同要素進行分類,,從中整理出對己方有利或不利的要素,,然后進行分析,結(jié)合證據(jù)進行論證,,以找到解決雙方爭議的突破口或切入點,。
三、質(zhì)量鑒定
在質(zhì)量糾紛中,,發(fā)包人與承包人之間關于質(zhì)量是否合格或是否達到優(yōu)良,,往往各執(zhí)一詞。這樣在訴訟中,,質(zhì)量檢測部門的意見或權(quán)威機構(gòu)的鑒定結(jié)論往往起到確定性作用,。為此,在訴訟中,,律師應當提請法院委托鑒定,。并且應當向鑒定機構(gòu)提供詳盡的資料,比如雙方設計變更的書面通知,,現(xiàn)場簽證,,雙方對三大材料價格的約定,對施工現(xiàn)場用水,、用電的約定,,對工期順延的約定等等。
四,、舉證方式
向法庭舉證,,應當盡量提交能夠相應印證或雙方已書面確認的書證。而不應當提交難以自圓其說的書證,。比如提交信函,,還應當提交已經(jīng)送達或已交郵的憑證,雙方當事人代表簽字的書證,,應當同時提交這些代表有權(quán)簽收的證據(jù)或構(gòu)成代理的書證,。另外,有些書證可以在對方當事人出示全部書證后再視情況提供
五,、法律,、法規(guī)檢索
在向法院提交訴狀、答辯狀,、代理詞等書面文件前,,應當對我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)進行檢索,,包括最高院的司法解釋,,做到使用法律上無懈可擊。特別要注意新舊法規(guī)適用的期限及最高院的司法解釋,。
六,、案件討論制度與專家論證制度
建設工程案件專業(yè)性強,,使用法規(guī)多,因此,,律師承接建設工程質(zhì)量糾紛案件,,應當組織法學專家、工程專家,、質(zhì)監(jiān)機構(gòu)的工程師代表對案件進行研討,,對某些工程上的數(shù)據(jù)應當進行計算論證,比如樓板的荷載等因素,。律師在獲得技術(shù)數(shù)據(jù)及專家意見后,,才能理清案件的基本思路。
七,、向法庭提交書面意見
盡管在庭審中代理人可以發(fā)表辯論意見,,但代理人仍然應當將代理詞等一些書面意見提交法庭。比如可以將工程中存在的質(zhì)量問題及相應證書,、合同中約定及實際支付的工程款進度,、對方當事人違約的基本事實列成圖標,提交法庭,。使承辦法官等一目了然地了解代理人希望表達的代理意見,。這樣能更好地表達合維護當事人的合法權(quán)益。
|
|